23.04.2020
Многие правовые вопросы использования цифровых сервисов, особенно востребованных в условиях карантина, остаются не урегулированными. Пандемия изменила отношение россиян и к приватности – для получения возможности передвигаться по городу граждане соглашаются надеть «цифровые ошейники».
23.04.2020. АПИ — Неоднозначно понимается даже так называемая дистанционная работа, на которую уже больше месяца руководство страны призывает переводить максимальное число сотрудников. Только в мае и пока в порядке эксперимента работодателям разрешат использовать электронные кадровые документы, в том числе официально переписываться с подчиненными через Интернет.
На практике многие государственные ресурсы оказались не готовыми ни к реализации новых функций, ни к наплыву пользователей. Так, в Москве из-за большого количества желающих получить цифровой пропуск рухнул городской портал госуслуг. До сих пор не реализован и сервис отправки авторизованных через Единый портал государственных и муниципальных услуг обращений в различные ведомства, решение о внедрении которого Правительство России приняло еще четыре года назад (АПИ писало о нем – Чиновников обязали читать электронные сообщения).
Многочисленные жалобы в ряде регионов связаны с невозможностью встать на учет в качестве безработных. Сами Центры занятости населения в условиях карантина прекратили очный прием граждан. Временная схема регистрации потерявших трудовые доходы через портал «Работа в России» была запущена еще 8 апреля, но он оказался не совмещен с Единым порталом государственных и муниципальных услуг. В итоге между двумя официальными сервисами не передаются паспортные данные, и пройти требуемую регистрацию невозможно. Единственный вариант – отправлять документы в бумажном виде обычной почтой, но тогда безработный потеряет пособие минимум за две недели. Кроме того, многие уволенные трудящиеся не могут получить справку с последнего места работы, так как наниматели ушли на объявленные Президентом России «апрельские каникулы».
Больше всех к пандемии оказался готовым Фонд социального страхования РФ. Еще в марте на сайте был запущен сервис по подаче заявлений на оформление листов временной нетрудоспособности («больничных») вернувшимися из-за границы и совместно проживающими с ними, находящимися в обязательной двухнедельной изоляции. К заявлению требовалось приложить фотографии подтверждающих документов. По представленным работодателями спискам больничные выписывались и сотрудникам в возрасте от 65 лет.
По оценкам Верховного суда России, востребованность интернет-ресурсов судебной системы выросла в марте-апреле более чем в полтора раза: всего с 18 марта по 20 апреля в электронном виде поступило 225,2 тысячи документов, а с использованием систем видео-конференц-связи было проведено 8 тысяч судебных заседаний.
Согласно процессуальному законодательству, организация видеоконференции требует участия как минимум двух судов: один рассматривает дело, в другом находится участник спора. На этот суд возлагается обязанность проверить личность и полномочия такого лица. В условиях карантина служители Фемиды отступили от формальностей – находящиеся в других городах стороны принимают участие в заседании по Skype, WhatsApp и с использованием иных мессенджеров.
Федеральная налоговая служба упростила подачу электронных уведомлений прекративших деятельность индивидуальных предпринимателей. Вместо приобретения усиленной квалифицированной электронной подписи им предлагается отправлять скан паспорта и собственную фотографию (селфи). Однако никто не снимает с частнопрактикующих бизнесменов обязанности разместить официальное сообщение в Едином федеральном реестре юридически значимых сведений о фактах деятельности (так называемом «Федресурсе»). Для этого все равно придется получать специальную подпись и платить оператору за внесение записи либо обратиться к нотариусу, услуги которого обойдутся примерно в две тысячи рублей. Также фискальное ведомство будет принимать отправленные через «Личный кабинет налогоплательщика» отчеты о движении средств по счетам в иностранных банках и других организациях финансового рынка.
Испытание прошла и система оформления электронных полисов «е-ОСАГО». Изначально она внедрялась с целью пресечь попытки недобросовестных страховщиков уклоняться от продажи полисов «автогражданки» в убыточных для них регионах. После запуска некоторые компании продолжили прежнюю практику под предлогом якобы имеющихся в системе сбоев (АПИ писало об этом – Страховщиков наказывают за отказ в оформлении Е-ОСАГО). Тогда как за первую половину апреля среднее количество заключаемых электронных договоров страхования выросло на четверть: «В период усиления карантинных мер страховые компании продолжают оказывать гражданам социально значимые услуги, в том числе по обязательным видам страхования», – заявил президент Российского союза автостраховщиков Игорь Юргенс.
В правовой неопределенности оказались работодатели, которых власти уже давно призывают перевести персонал на дистанционный режим работы. Формально он закреплен в действующем Трудовом кодексе РФ аж с 2013 года. Однако эти нормы только усложняют взаимодействие между руководством компании и удаленно работающими подчиненными. В частности, связанная с трудовыми функциями переписка через Интернет должна осуществляться с обязательным использованием усиленных квалифицированных электронных подписей как работодателя, так и сотрудника. Допускается и заключение трудового договора дистанционным способом в электронном виде, но это не освобождает нанимателя от обязанности распечатать его и отправить новому работнику заказным письмом в бумажном виде. В таком же порядке осуществляется увольнение удаленного сотрудника.
Противоречивой остается и судебная практика регулирования труда дистанционных работников. Например, разбирая конфликт между ПАО «Бинбанк» с директором одного из подразделений Виктором Силуяновым, Московский городской суд пришел к выводу, что дистанционными работниками считаются только заключившие трудовой договор о дистанционной работе. «Возможность обмена электронными документами трудовым законодательством предусмотрена лишь в отношении дистанционных работников и с использованием усиленной квалифицированной электронной подписи работника и работодателя», – отмечается в решении Свердловского областного суда.
Многочисленные споры касаются допустимости представления электронной переписки, которая не удостоверяется усиленной квалифицированной электронной подписью. В деле медицинского представителя Виктора Терентьева против компании «АВВА Рус» служители Фемиды констатировали, что отсутствие такой подписи и вообще соблюдения средств безопасности и сохранности информации (в том числе допуск к переписке различных сотрудников центрального офиса) не имеет значения, так как «ни одна из сторон не отрицала факта отправления соответствующих документов и факта их получения в рамках конкретного спора». В свою очередь, ООО «Легаси трейд энд консалтинг» не удалось доказать факт получения подчиненной Ангелике Черняевой направленного ей электронного письма. Липецкие служители Фемиды не признали надлежащим доказательством скан заявления, который региональный представитель ООО «Флагман-Центр» Константин Басов отправил своему работодателю.
Полностью соблюсти требования действующего Трудового кодекса РФ к форме переписки с дистанционными сотрудниками удалось только ПАО «Сбербанк России». Еще несколько лет назад кредитная организация внедрила автоматическую систему оборота служебных документов, все приказы в дополнительные офисы и отделения поступают в электронном виде. «Документ, подписанный квалифицированной электронной подписью, приравнивается к документу, на котором есть собственноручная подпись и печать», – заключил суд, отклоняя доводы уволенной Татьяны Московой.
Новый федеральный закон, вступающий в силу в начале мая, предусматривает проведение почти годового эксперимента по использованию электронного документооборота между работодателями и сотрудниками. В безбумажном виде предлагается составлять и хранить трудовые договора, различные соглашения, приказы и иные локальные акты.
Участие в таком пилотном проекте будет добровольным как для нанимателей, так и подчиненных. То есть даже если работодатель примет решение ввести электронный документооборот, любой из сотрудников вправе отказаться к нему присоединяться и требовать оформлять все документы в бумажном виде. За месяц до начала введения цифровых технологий работодатель обязан уведомить о нем сотрудников и разъяснить их права, а при положительном решении – получить соответствующее заявление на бумаге. Предупредив руководство не менее чем за две недели, трудящийся вправе отозвать свое согласие.
В рамках эксперимента все взаимодействие предполагается вести исключительно в электронном виде. Для этого может использоваться как собственная информационная система, так и любая сторонняя. В этом случае все участники (компания и сотрудник) должны иметь усиленные квалифицированные электронные подписи, причем затраты на их получение возлагаются на работодателя. Альтернативный вариант – использование электронного сервиса официальной государственной информационной системы «Работа в России», оператором которой является Федеральная служба по труду и занятости. В последнем случае для оформления трудовых и иных договоров может применяться простая электронная подпись работника, полученная при регистрации на Едином портале государственных и муниципальных услуг. Правда, пока такая функция на нем не реализована, и в службе поддержки портала затруднились пояснить перспективы ее внедрения.
В трудовом ведомстве уверяют, что первый эксперимент с участием ряда крупных компаний был проведен еще в 2018 году. Но тогда электронные документы использовались только как дубликаты изготовленных на бумаге, а новый закон допускает полный отказ от «бумажных».
Но опрошенные АПИ эксперты неоднозначно оценивают такую инициативу. Ведь в настоящее время вопрос использования электронной переписки между работодателями и работниками, не имеющими официальный статус дистанционных, не урегулирован. А следовательно, по соглашению сторон многие компании активно используют простую электронную подпись, а иные обмениваются официальными электронными документами через мессенджеры (WhatsApp, Skype и другими) или в социальных сетях (в том числе «ВКонтакте»).
С другой стороны, регулирующий виртуальный документооборот федеральный закон не допускает использование даже самой усиленной электронной подписи в случаях, когда тот или иной документ должен изготавливаться в бумажной форме. А Трудовой кодекс РФ обязывает работодателя на бумаге оформлять сам трудовой договор, соглашения об изменении его условий, о переводе на другую работу или расторжении, под роспись знакомить подчиненных с принимаемыми локальными нормативными актами, выдавать справки о заработной плате, предупреждать об окончании срочного контракта и так далее. «На сегодняшний день существует недостаточность подготовки нормативной базы для перехода на электронный кадровый документооборот в связи с тем, что не решены вопросы, связанные с требованиями к электронной подписи, созданием системы электронного хранения, юридической значимостью электронных документов, в том числе в судебных спорах, защитой информации, содержащейся в электронных документах, и другие», – признает заместитель директора Департамента оплаты труда, трудовых отношений и социального партнерства Минтруда Татьяна Маленко.
Многое меры по предупреждению распространения инфекции нарушают права на частную жизнь. Например, некоторые используемые для получения цифровых пропусков мобильные приложения требуют предоставить им доступ к камере и системе геолокации. В Москве именной пропуск привязывается к номеру автомобиля и проездной карте, позволяя отследить передвижение любого человека. Порядок хранения накопленных данных законодательно не урегулирован.
Правозащитники видят в таком раскрытии личности большую опасность для будущего. «Мы и так сейчас находимся под пристальным вниманием гаджетов, компьютеров, соцсетей, уже и так каждая транзакция фиксируется электронными системами, если еще каждого будут распознавать на улице камеры, – полагает председатель Совета при Президенте России по правам человека Валерий Фадеев. – Поговаривают об отмене в ближайшее время наличных денег. В период эпидемии проблема безопасности выходит на первый план, граждане ради безопасности готовы согласиться на почти тотальный цифровой контроль. Но возникает вопрос – а дальше что? Мы должны это серьезно обсуждать. Сейчас вся повестка дня ориентирована на борьбу с эпидемией, но через месяц-два надо обязательно будет к ней вернуться», – заявил глава Совета агентству «Интерфакс».
На минувшей неделе Госдума приняла во втором чтении правительственный законопроект о создании единого федерального информационного регистра населения России. Вести его намерена Федеральная налоговая служба. В единой базе планируется аккумулировать сведения, которыми ныне располагают двенадцать самостоятельных ведомств. Так, МВД России должно будет предоставить данные регистрационного учета, базу выданных паспортов и миграционных документов иностранцев (разрешений на проживание и так далее), Министерство обороны РФ – информацию воинского учета, Министерство науки и высшего образования РФ – о присвоенных научных степенях, Федеральная служба по надзору в сфере образования и науки – о всех дипломах, фонд обязательного медицинского страхования – о выданных полисах обязательного медицинского страхования и так далее. Также в федеральный реестр планируется включить информацию из Единого государственного реестра записей актов гражданского состояния, налогоплательщиков, о регистрации на Едином портале государственных и муниципальных услуг, из Пенсионного фонда России, служб занятости и многие другие сведения.
При формировании базы налоговики намерены сопоставлять предоставляемые разными ведомствами материалы и исключать ошибки. Запросить информацию из реестра смогут практически все государственных службы, в том числе полиция, прокуратура, следственные и иные органы. «Создание федерального ресурса о населении позволит повысить оперативность и качество принимаемых решений в сфере государственного и муниципального управления, обеспечить достоверность и актуальность информации о населении, сократить сроки оказания государственных и муниципальных услуг и исполнения государственных и муниципальных функций, а также обеспечить переход на качественно новый уровень расчета и начисления налогов на доходы физических лиц», – убеждены в фискальном ведомстве.
По мнению ряда экспертов, главная цель нового проекта – как раз-таки формирование «налогового досье» на каждую семью. Благодаря сведениям о регистрации актов гражданского состояния в карточку каждого россиянина планируется включать его родственные связи – ссылки на информацию о его родителях, супругах и детях. Завершить создание единого ресурса чиновники намерены примерно к 2025 году.
Кроме того, поправки, внесенные Министерством транспорта РФ в Правила перевозок пассажиров железнодорожным транспортом, предписывают уже с начала мая при оформлении билетов указывать номер мобильного телефона. Официально это требуется с целью предоставления перевозчиком «своевременной и достоверной информации о времени отправления и прибытия поездов». По уверению чиновников, указание номера телефона или иного средства связи будет сугубо добровольным. «Представляется необходимым закрепление альтернативного варианта связи пассажира с железнодорожным перевозчиком, отвечающего современному уровню развития услуг связи. Приказом предусматривается закрепить возможность указания пассажиром номера мобильного телефона или иного способа связи для его информирования, в том числе об изменениях графика движения поездов при возникновении чрезвычайной ситуации», – поясняют в транспортном ведомстве.
Филипп Дубовик, старший юрист практики Dentons в области интеллектуальной собственности, информационных технологий и телекоммуникаций
В настоящее время переписка с использованием e-mail может применяться для заключения сделок и служить доказательством в суде. При наличии адреса суд также вправе использовать электронную почту для уведомлений участников споров. Равно как на e-mail могут отправляться уведомления о плановых проверках.
Примеров использования электронной почты с юридическими последствиями для адресатов в законе много, но единых правил нет, и каждая ситуация должна рассматриваться в отдельности. Где-то будет идти речь о использовании именно электронной почты, в иных случаях – о средствах, позволяющих с достаточной точностью установить направившее то или иное сообщение лицо.
Электронный документооборот – это однозначная необходимость, которую мы особенно ощутили в последнее время. Но действующий Трудовой кодекс РФ никак не регулирует вопрос его применения в отношениях с работниками (за исключением труда дистанционных работников). Консервативное толкование склонялось к тому, что расширительное толкование таких норм не допускается. С другой стороны, при отсутствии запрета на использование электронных документов в трудовых правоотношениях при соблюдении соответствующих условий они могут приравниваются к подписанным собственноручно. Судебная практика также оставалась противоречивой. Поэтому принятие закона, пусть и в рамках эксперимента, позволит устранить принципиальную неоднозначность в толковании закона.
Георгий Цепов, управляющий партнер Адвокатского бюро «Цепов, Матвеева и партнеры»
Использование электронных коммуникаций уже давно и прочно вошло не только в деловую практику, но и стало привычкой большинства населения. Одним из наиболее востребованных способов отправки и получения корреспонденции является электронная почта, но ее использование осуществляется на добровольных началах. Например, с согласия участвующего в административном процессе лица судебные извещения могут направляться ему в форме SMS-сообщений или по e-mail. По заявлению учредителей юридического лица адрес электронной почты может быть внесен в ЕГРЮЛ. В этих случаях риск неполучения высланных электронных сообщений лежит на принимающей стороне.
Таким образом, мы вплотную приблизились к внедрению официального электронного адреса в качестве дублера, а затем и полной замены традиционного почтового адреса. Однако для последнего шага требуется решить достаточно важные задачи. В частности, необходимо более полно и точно регламентировать отношения между пользователем электронной почты и провайдером, в том числе по обеспечению своевременности доставки электронных сообщений и их сохранности, защиты конфиденциальности, а также другие аспекты.
Практика внутреннего электронного документооборота уже давно стала рутиной, особенно в крупных и средних компаниях. Поэтому, с одной стороны, принятие закона по использованию электронных документов, связанных с работой, нужно приветствовать. С другой – вместо разгрузки он, наоборот, накладывает на работодателей дополнительные требования и ограничения, увеличивая бюрократизацию. Особые опасения вызывает использование информационной системы «Работа в России», посредством которой за бизнесом может осуществляться тотальный цифровой контроль в сфере трудовых отношений. Противоречащим требованию времени является и выведение из-под действия эксперимента дистанционных работников! Более того, именно сейчас как никогда нужны не эксперименты, а нормальное правовое регулирование, позволяющее компаниям гибко перестраиваться с учетом сложившейся непростой обстановки и избавляющее их от ненужных затрат.
Алексей Пауков, генеральный директор компании «ГАРАНТ Электронный Экспресс»
Новый закон позволит существенно изменить внутренний документооборот. В то же время перед законодателем стоят как минимум три важных задачи, которые нужно решать в контексте этих изменений. Первая – соответствие Трудовому кодексу РФ при переходе от бумажных процедур к электронным. Это необходимо для совместимости разных систем и преемственности информации при передаче данных в другую организацию или в архив. Вторая – соблюдение законодательства о персональных данных и установление требований в части информационной безопасности. И третье – защита интересов рядовых сотрудников в части аутентификации и использования ключей электронной подписи, чтобы от их имени не происходили какие-либо операции.
Полагаю также, что для реализации новых мер потребуется большой объем работы по принятию подзаконных актов.
Саркис Дарбинян, адвокат, партнер Центра цифровых прав
Очевидно, что федеральная власть решила самоустраниться по большинству вопросов, связанных с пандемией. Местным был дан зеленый свет на любые локальные инициативы. И вот мы наблюдаем, как городские градоначальники и главы субъектов сломя голову пытаются принять различные меры, чтобы сдержать эпидемию. Но цифровые пропуска, получение геолокационных данных абонентов, слежка с применением технологий распознавания лиц – всё это мало имеет отношения к законности. Режим повышенной готовности, в котором мы живем сейчас, не предполагает какое-либо ограничение гражданских прав. Нет и норм, позволяющих в таких ситуациях обрабатывать персональные данные, в том числе биометрию человека. Однако такое ощущение, что все забыли про закон – с помощью камер в столице собираются в автоматическом режиме штрафовать автомобилистов за режим самоизоляции, а изображение лица с камеры согласно новой норме московского закона становится автоматическим доказательством вины гражданина.
Столичные власти сейчас собирают огромный массив данных о москвичах, ранее им неизвестных. Через системы цифровых пропусков получается информация о фактическом месте жительстве граждан, о находящихся в фактическом управлении автомобилях, обо всех траекториях передвижения. Власти говорят, что все данные будут удалены после окончания эпидемии, но верить этому не приходится. Ведь это очень ценные данные, за которые готовы платить коллекторы, маркетологи и мошенники. Учитывая, что в России до сих пор нет адекватной защиты данных, возникают огромные риски утечек и неавторизованного доступа.
Это в корне отличается от практики западных стран, где институт приватности намного сильнее. В Европе и США речь идет лишь о сборе обезличенных данных от операторов, платежных систем и разного рода агрегаторов, которые могут позволить прогнозировать развитие эпидемии и соблюдение социального дистанцирования. То есть без идентификации и слежки за конкретными гражданами.